那么民間借貸的風(fēng)險主要有什么呢?民間借貸法律風(fēng)險防范措施有哪些?
那么民間借貸的風(fēng)險主要有什么呢?
(一)借款用途的風(fēng)險。出借人明知借款人是為了從事非法活動而借款的,其借貸關(guān)系不予保護(hù),情節(jié)嚴(yán)重的還將構(gòu)成犯罪。如發(fā)現(xiàn)借款人籌集資金是為了販毒,賭博,等非法活動的,應(yīng)當(dāng)予以拒絕。
(二)債務(wù)人的身份風(fēng)險。出借人要注意借款人的身份,并要求借款人出具借條,以免受騙上當(dāng)。
(三)借款利息的風(fēng)險。利息風(fēng)險包括沒有約定利息、約定的利息超過有關(guān)規(guī)定、約定的利息不符合法律規(guī)定等、約定利息要合法。借貸關(guān)系的成立,出借人的初衷是為了賺取一定的利息收入,但是利率的約定也是受到國家相關(guān)法律的調(diào)整。
(四)借款履行的風(fēng)險。借款是否履行,不僅要看借據(jù),更要看付款憑證,因此,在發(fā)生借貸關(guān)系的過程中,最好通過銀行交付,不要用現(xiàn)金進(jìn)行交付。
(五)訴訟時效的風(fēng)險。在借貸案件中廣泛適用一般訴訟時效制度。所謂一般訴訟時效,指法律規(guī)定的公民向人民法院請求司法保護(hù)的期限,自公民知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起兩年內(nèi)。對超過訴訟時效期間起訴的,人民法院經(jīng)審查,認(rèn)為不存在訴訟時效中止,中斷情形的,就會駁回原告的訴訟請求。這樣,債權(quán)人就喪失了實(shí)體勝訴的權(quán)利。
民間借貸法律風(fēng)險防范措施有哪些?
(一)借貸用途的法律風(fēng)險以及防范措施:
1. 法律風(fēng)險:在生活實(shí)踐中如果產(chǎn)生借貸用途的法律風(fēng)險,明明借款 人是為了從事非法活動而借錢, 比如借錢用于賭博等,仍 然將錢款借給他, 當(dāng)出現(xiàn)這種情形的時候, 就屬于非法借貸, 這種借貸關(guān)系是不受法律保護(hù)的, 而是還要受到法律的制 裁。所以, 借款的起初就要對借款的用途有所了解,確保主 張還款的時候用法律維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益, 保證借款對方合法性。
2. 防范措施:對于借貸用途的法律風(fēng)險, 要保證借貸用途符合有關(guān)法 律規(guī)定, 在借條中要明確借款的合法用途, 內(nèi)容要盡量詳細(xì), 防止借款人以及共同債務(wù)承擔(dān)人事之后, 沒有將借款用于正當(dāng)用途,需要承擔(dān)責(zé)任的時候就相互推脫
(二)借款利息的法律風(fēng)險以及防范措施:
1. 法律風(fēng)險:借款利息的法律風(fēng)險體現(xiàn)為多個方面,主要是借條中并 沒有明確約定的利息, 但事后主張借貸利息的時候在法律上 不被支持,或者已經(jīng)約定利息了, 但是利息非常高,不能夠 得到法律保護(hù)。對于此,中國的法律上已經(jīng)有相關(guān)的規(guī)定, 要做到合法:如果在借條中沒有約定有關(guān)支付利息方面的內(nèi) 容, 或者即便約定了也不是很明確,就會被認(rèn)定不需要支付 利息。民間借貸的利息可以比銀行的利率高一些,但是約定 的利息最高不能超過法律規(guī)定的上限, 如果有超出的部分, 遇到風(fēng)險就不會受到法律的保護(hù) 根據(jù)最新的《最高人民 法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》之規(guī) 定, 以中國人民銀行授權(quán)全國銀行間同業(yè)拆借中心每月 20 日發(fā)布的一年期貸款市場報價利率(LPR)的 4 倍為標(biāo)準(zhǔn)確 定民間借貸利率的司法保護(hù)上限, 取代原規(guī)定中“以 24% 和 36% 為基準(zhǔn)的兩線三區(qū)”的規(guī)定, 大幅度降低民間借貸利率的司法保護(hù)上限, 促進(jìn)民間借貸利率逐步與我國經(jīng)濟(jì)社 會發(fā)展的實(shí)際水平相適應(yīng)。
2. 防范措施:民間借貸普遍利息比較高, 對于此在法律上有規(guī)定的范 圍。要保證利息合法,雙方在借款協(xié)議中的利息約定要符合 法律, 還要保證公道。且不能出現(xiàn)收取砍頭息等違法情形。
(三) 借條內(nèi)容不明確且缺乏規(guī)范性的法律風(fēng)險以及防范措施:
1. 法律風(fēng)險:借條內(nèi)容不明確且缺乏規(guī)范性的法律風(fēng)險,除了比較常 見的借貸主體、款項(xiàng)用途以及利息之外,還有一些比較常見 的現(xiàn)象, 即借條被寫成欠條, 借款金額采用大小寫兩種方式, 但是內(nèi)容不一致, 或者小寫的金額數(shù)據(jù)寫作不夠規(guī)范,導(dǎo)致 數(shù)據(jù)篡改的問題 。沒有明確還款的時間; 內(nèi)容非常簡單, 被篡改之后導(dǎo)致爭議, 導(dǎo)致向法院提起訴之后,不能順利追 討借款,自身的合法權(quán)益不能得到有效保護(hù)。
2. 防范措施:為了防止這種類型的問題發(fā)生,就要保證借條的內(nèi)容明 確,在表述的過程, 使用的詞語要準(zhǔn)確,文字和數(shù)據(jù)都要規(guī) 范書寫, 語義要保持嚴(yán)謹(jǐn)性,在簽字的位置與正文之間不能 有太多的空隙留下來, 以免造成內(nèi)容篡改的問題。提倡民間 借貸行為的同時, 還要防范風(fēng)險,所簽訂的書面借款合同內(nèi) 容要在雙方約定達(dá)成一致意見之后才能攥寫, 要保持內(nèi)容完 整。在借款合同中, 通常所涵蓋的內(nèi)容為,出借人姓名、借 款人姓名, 要與本人身份證的姓名相同;從借款用途上來看, 內(nèi)容要詳細(xì)、準(zhǔn)確; 借款金額有小寫,也有大寫,數(shù)額要保 持一致。借款的時間以及還款時間要詳細(xì)具體,為某年某月 某日; 合同中所約定的利率要合法,如果已經(jīng)超出了法律規(guī) 定的范圍,就要做出適當(dāng)?shù)恼{(diào)整, 保證內(nèi)容合法;對于超過 合同約定的期間沒有還款的, 需要明確違反約定需要承擔(dān)的 責(zé)任, 包括實(shí)現(xiàn)債權(quán)產(chǎn)生的費(fèi)用由借款人承擔(dān);如果有作擔(dān) 保的或者抵押的,對于保證人以及抵押的物品要明確 。
(四)款項(xiàng)交付不夠明確的法律風(fēng)險以及防范措施:
1. 法律風(fēng)險
當(dāng)款項(xiàng)交付不夠明確的時候會存在法律風(fēng)險,在生活實(shí) 踐中, 當(dāng)現(xiàn)金交付方式為大額現(xiàn)金的時候,或者按照債務(wù)人 的要求需要將所借款項(xiàng)交付給第三方的時候, 事后債務(wù)人并 不承認(rèn)曾經(jīng)收到款項(xiàng), 因此導(dǎo)致借款交付的時候產(chǎn)生風(fēng)險。
按照有關(guān)司法解釋中的規(guī)定,如果借款采用現(xiàn)金交付的 方式, 債權(quán)人在起訴的時候僅僅憑借僅憑借據(jù),不能將付款 憑證提供出來, 如果借款人針對款項(xiàng)交付持有懷疑的態(tài)度并 提出異議的時候, 債權(quán)人就要詳細(xì)解釋現(xiàn)金交付的原因、交 付的時間以及地點(diǎn), 現(xiàn)金款項(xiàng)的來源以及用途等等,要保證 解釋內(nèi)容的合理性。法官作出審查判斷的時候,是按照現(xiàn)金 交付的金額以及出借人的支付能力等事實(shí), 將其他事實(shí)作為 依據(jù),從綜合的角度分析, 這里有很大的自由裁量空間,所 以法律風(fēng)險是很大的。
如果法院將原告,也就是出借人提供的借條作為證據(jù), 對于實(shí)際給付錢款的憑證并沒有提供,諸如轉(zhuǎn)賬的憑證或者 有關(guān)事實(shí)的依據(jù), 而且被告在此期間說出各種理由,諸如沒 有經(jīng)濟(jì)收入, 家庭經(jīng)濟(jì)拮據(jù),沒有多余的錢借給被告等等, 最后所作出的判決是, 雙方的借貸關(guān)系不成立,原告的訴訟 請求就會被駁回 。
2. 防范措施
如果借款的金額比較大,僅僅提供借條是不夠的, 錢款 需要將銀行轉(zhuǎn)帳作為渠道交付給對方, 由此可以獲得交付 錢款的憑證, 在法律上才能有效。為了有效規(guī)避法律風(fēng)險, 在進(jìn)行現(xiàn)金交付的時候, 要給債權(quán)人以法律意義上的合理解 釋, 避免舉證的時候不被法院認(rèn)定,用有效的證據(jù)證明借款 已經(jīng)交付給第三方, 第三方收款之后要提供憑證,避免出現(xiàn) 下落不明的不良后果, 防止借款人否認(rèn)收到借款卻不承認(rèn)?,F(xiàn)金交付的借貸采用銀行轉(zhuǎn)賬的方式,款項(xiàng)接受賬戶要 使用借款人本人的賬戶, 也可以雙方作約定選擇某個銀行賬 戶,將銀行轉(zhuǎn)賬的憑證保留好 。
(五) 沒有作擔(dān)?;蛘邲]有能夠?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保的法律風(fēng) 險以及防范措施
1. 法律風(fēng)險
沒有作擔(dān)?;蛘邲]有能否實(shí)現(xiàn)擔(dān)保的現(xiàn)象在生活中是比 較常見的, 其中沒有作擔(dān)保的情形,就是借款人在借款的時 候經(jīng)濟(jì)情況良好, 對于借款有一定的償還能力,債權(quán)人考慮 到情面或者基于信任等等方面的原因沒有提出要求借款人 針對借款提供擔(dān)保, 但是后來由于借款人的經(jīng)濟(jì)上出現(xiàn)了變 故, 比如生意失敗或者投資慘敗,也有可能其是賭博或者吸 毒,導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)上陷入低谷, 背負(fù)著很多的負(fù)債,已經(jīng)沒有能 力償還, 當(dāng)債權(quán)人發(fā)現(xiàn)這些問題催討債務(wù)的時候,已經(jīng)太遲 了,借款人此時已經(jīng)心有余而力不足,在沒有擔(dān)保的情況下, 不能追回借款, 就會造成經(jīng)濟(jì)損失 。還有一些是借款人 已經(jīng)做出了擔(dān)保, 但是沒有實(shí)現(xiàn),主要體現(xiàn)為保證人采用了口頭擔(dān)保的方式。事后對于擔(dān)保事項(xiàng)不予承認(rèn),或者保證人 本身的經(jīng)濟(jì)能力不足, 對于連帶還款的責(zé)任不能承擔(dān),雖然 可以用借款人的機(jī)動車和房產(chǎn)等財產(chǎn)作為擔(dān)保, 但是沒有依法辦法抵押登記手續(xù), 在法律上不被承認(rèn),導(dǎo)致其不能發(fā)揮擔(dān)保作用。
2. 防范措施
對于沒有作擔(dān)?;蛘邲]有能夠?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保的法律風(fēng)險,要 將債權(quán)人的風(fēng)險最大程度地減少, 借款的時候,要讓借款人 提供擔(dān)保,或者是人的擔(dān)保, 或者是物的擔(dān)保,即便借款人 賴賬, 或者沒有償還能力,債權(quán)人可以按照法律規(guī)定將抵押 物處置, 優(yōu)先得到受償, 也可以由擔(dān)保人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 債權(quán)人要保護(hù)好自己的權(quán)益, 盡量要求借款人提供各種形式 的擔(dān)保, 擔(dān)保人和擔(dān)保物越多越好,比如銀行放貸的時候, 就可以讓借款人提供實(shí)物擔(dān)保, 以及要求企業(yè)、法定代表人 和股東及配偶承擔(dān)無限連帶責(zé)任,將風(fēng)險降到最低。
(六) 民間借貸無效和涉嫌刑事犯罪的法律風(fēng)險以 及防范措施
1. 法律風(fēng)險
最高人民法院《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問 題的規(guī)定(2020 修正)》(法釋 [2020]6 號第十四條規(guī)定, 下面幾種情形認(rèn)定為民間借貸合同無效:
其一,套取金融機(jī)構(gòu)貸款轉(zhuǎn)貸的。
其二, 以向其他營利法人借貸、向本單位職工集資,或 者以向公眾非法吸收存款等方式取得的資金轉(zhuǎn)貸的。
其三, 未依法取得放貸資格的出借人,以營利為目的向 社會不特定對象提供借款的。
其四, 出借人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道借款人借款用于違 法犯罪活動仍然提供借款的。
其五,違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。
其六,違背公序良俗的。
只有民間借貸合同成立并成效,才能對借貸雙方具有法 律約束力, 否則就是無效的,不能從法律層面約束合同當(dāng)事 人, 其中關(guān)于利息、逾期利息以及手續(xù)費(fèi)等約定都不能約束 當(dāng)事人,向法院提取訴求也不會得到支持。
按照《民間借貸新規(guī)定》中有關(guān)民間借貸合同效力的規(guī) 定,下面幾種情形需要承擔(dān)刑事責(zé)任。
其一, 涉嫌高利轉(zhuǎn)貸罪。行為人套取金融機(jī)構(gòu)貸款轉(zhuǎn)貸, 可能會被認(rèn)定為高利轉(zhuǎn)貸罪, 出借人實(shí)質(zhì)上為了套取高利而 申請貸款的行為本身涉嫌刑事犯罪,按照現(xiàn)行《合同法》第 五十二條的規(guī)定, 行為人的行為是用合法的形式掩蓋非法目 的,認(rèn)定為無效。
其二, 涉嫌非法吸收公眾存款罪或集資詐騙罪。行為人 以向其他營利法人借貸、向本單位職工集資,或者以向公眾非法吸收存款等方式取得的資金轉(zhuǎn)貸的, 則行為人涉嫌構(gòu)成非法吸收公眾存款罪或者集資詐騙罪。
其三, 涉嫌非法經(jīng)營罪。行為人沒有按照法律規(guī)定取得 放貸資格, 而是將營利作為目的向社會不特定對象提供借款 的,按照《關(guān)于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見》的 通知中規(guī)定,行為人涉嫌構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
2. 防范措施
其一, 出借人要確保出借的資金的來源不是銀行貸款、 對外借款,以及不能長期、頻繁出借給不認(rèn)識的人。另外,要嚴(yán)格審查借款人對資金的用途, 如果發(fā)現(xiàn)用途違法或不 當(dāng),應(yīng)立即終止出借。
其二, 嚴(yán)格審查民間借貸有可能涉嫌的上述幾種犯罪的 構(gòu)成要件, 避免自己的出借行為不小心構(gòu)成了犯罪。另外, 除上述幾種罪之外,近年國家開展打黑除惡活動過程中最為 熱點(diǎn)的敲詐勒索罪, 往往出借人采取了不合法或不合適的催 收手段的情況下可能就會構(gòu)成,應(yīng)特別引起出借人重視。
標(biāo)簽: 民間借貸 借款利息 借款用途 大額現(xiàn)
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