虛假?gòu)V告如何認(rèn)定？虛假?gòu)V告罪情節(jié)嚴(yán)重指的是哪些情形？

一、虛假?gòu)V告罪情節(jié)嚴(yán)重標(biāo)準(zhǔn)是什么

根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：

1.違法所得數(shù)額在10萬(wàn)元以上的;

2.給消費(fèi)者造成的直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬(wàn)元以上的;

3.雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但因利用廣告做虛假宣傳，受過(guò)行政處罰2次以上，又利用廣告做虛假宣傳的;

4.造成人身傷殘或者其他嚴(yán)重后果的。

刑法第222條規(guī)定：廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的，處2年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。由此可見(jiàn)，構(gòu)成本罪必須達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)。

本罪立案第1項(xiàng)規(guī)定，“違法所得數(shù)額在10萬(wàn)元以上的”，應(yīng)當(dāng)立案。主要是指廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳，所得收入扣除成本后的非法獲利數(shù)額累計(jì)達(dá)到10萬(wàn)元以上。

根據(jù)《廣告法》的規(guī)定，廣告主是指為推銷(xiāo)商品或者提供服務(wù)，自行或者委托他人設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布廣告的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人;廣告經(jīng)營(yíng)者是指受委托提供廣告設(shè)計(jì)、制作、代理服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人;廣告發(fā)布者是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營(yíng)者發(fā)布廣告的法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織。

所謂利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)做虛假宣傳，主要是指廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者明知或者應(yīng)知的情況下代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假?gòu)V告，欺騙用戶和消費(fèi)者的行為。這里可以是商品經(jīng)營(yíng)者制作虛假?gòu)V告交由廣告經(jīng)營(yíng)者發(fā)布，也可以是商品經(jīng)營(yíng)者委托廣告經(jīng)營(yíng)者設(shè)計(jì)、制作和發(fā)布虛假?gòu)V告。

本罪立案標(biāo)準(zhǔn)的第2項(xiàng)規(guī)定，“給消費(fèi)者造成的直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬(wàn)元以上的”，應(yīng)當(dāng)立案追究。主要是指廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者的虛假?gòu)V告行為，導(dǎo)致消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)該商品或者接受服務(wù)，給消費(fèi)者造成直接財(cái)產(chǎn)損毀、減少的實(shí)際價(jià)值累計(jì)達(dá)到50萬(wàn)元以上。這里的“消費(fèi)者”，既可以是1個(gè)，也可以是多個(gè)。消費(fèi)者所受到的損失數(shù)額，既可以是一次造成的損失，也可以是多次造成的損失。

二、虛假?gòu)V告包括哪些

廣告有下列情形之一的，為虛假?gòu)V告：

(一)商品或者服務(wù)不存在的;

(二)商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價(jià)格、生產(chǎn)者、有效期限、銷(xiāo)售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息，或者服務(wù)的內(nèi)容、提供者、形式、質(zhì)量、價(jià)格、銷(xiāo)售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息，以及與商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實(shí)際情況不符，對(duì)購(gòu)買(mǎi)行為有實(shí)質(zhì)性影響的;

(三)使用虛構(gòu)、偽造或者無(wú)法驗(yàn)證的科研成果、統(tǒng)計(jì)資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語(yǔ)等信息作證明材料的;

(四)虛構(gòu)使用商品或者接受服務(wù)的效果的;

(五)以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的其他情形。

三、虛假?gòu)V告如何認(rèn)定

虛假宣傳廣告必須有表示商品性質(zhì)的廣告說(shuō)明，廣告說(shuō)明必須與商品(或服務(wù))的實(shí)際狀況不符，并且必須可以舉證，虛假?gòu)V告是以廣告的形式出現(xiàn)的，廣告是表明商品或服務(wù)性質(zhì)的商業(yè)工具。我國(guó)的廣告法規(guī)范的是商業(yè)廣告，按照《廣告法》第二第2款規(guī)定：“本法所稱(chēng)的廣告，是指商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者承擔(dān)的費(fèi)用，通過(guò)一定的媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷(xiāo)的商品或者所提供的服務(wù)的商業(yè)廣告。”在廣告中可以用文字來(lái)說(shuō)明商品的有關(guān)情況，也可以用圖畫(huà)或其他形式來(lái)表示，各種形式的廣告說(shuō)明實(shí)際上表明的是經(jīng)營(yíng)者的一種主張，它是向消費(fèi)者介紹可以檢驗(yàn)的商品(或服務(wù))的信息，通過(guò)檢驗(yàn)的信息的正確性與否決定廣告的合法性，一些通過(guò)夸張的手法使消費(fèi)者只產(chǎn)生正面的印象，而反面含義被掩蓋的廣告就有虛假?gòu)V告的嫌疑。例如，有的廣告詞把某種產(chǎn)品說(shuō)成市場(chǎng)上同類(lèi)產(chǎn)品的惟一最佳商品，這屬于獨(dú)占廣告，違反《廣告法》第七第第3款規(guī)定的“不得使用最高級(jí)最佳等用語(yǔ)”。

證明廣告說(shuō)明與事實(shí)不符時(shí)，必須有充分的證據(jù)，有些廣告有明顯的不實(shí)或違法之處。例如，廣告詞帶有“最好”“最佳”等字樣，而有些廣告說(shuō)明則不能通過(guò)直觀判定出來(lái)。例如，懷疑廣告說(shuō)明的內(nèi)容會(huì)有不的表示功效的保證，這種保證是否科學(xué)，則需要經(jīng)過(guò)鑒定，在一般情況下應(yīng)由請(qǐng)求停止侵害或損害賠償?shù)钠鹪V人舉證，當(dāng)然，也有些廣告說(shuō)明的真實(shí)性，以上述方式仍無(wú)法判明或者對(duì)廣告涉及的技術(shù)不了解，消費(fèi)者可以認(rèn)定上虛假?gòu)V告的請(qǐng)求，或損害賠償?shù)恼?qǐng)求，在抗辯過(guò)程中由經(jīng)營(yíng)者提出反證。

廣告法嚴(yán)格要求，廣告說(shuō)明應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、清楚、明白，廣告說(shuō)明應(yīng)當(dāng)于商品或服務(wù)的相一致，虛假?gòu)V告的判定標(biāo)準(zhǔn)之一就是看兩者是否一致，如果經(jīng)驗(yàn)證明廣告說(shuō)明與商品(或服務(wù))的實(shí)際情況不符，就可以將該廣告認(rèn)定為虛假?gòu)V告。例如，在發(fā)布商品廣告中，聲稱(chēng)“本商場(chǎng)所有某某類(lèi)商品xx元起價(jià)”。

但是如果消費(fèi)者實(shí)際去購(gòu)買(mǎi)商品時(shí)，被告知這樣的商品已經(jīng)售完(通常稱(chēng)誘餌廣告)，廣告說(shuō)明與商品實(shí)際不符合的情形有：

(1)廣告說(shuō)明中的商品實(shí)際不能出售。

(2)廣告說(shuō)明中的商品僅僅限于少數(shù)幾件，即限量供應(yīng)而未言明。

(3)有一定的銷(xiāo)售期限而未言明，例如，早9點(diǎn)至9點(diǎn)半銷(xiāo)售。

標(biāo)簽： 虛假?gòu)V告如何認(rèn)定 虛假?gòu)V告罪情節(jié)嚴(yán)重

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